[独家| Cutting Edge] 域外提及比特币交易监管

陈述

本文发表于《互联网金融法学评论》第九卷。

网络出版便宜，只摘录了部分章节，删除了原笔记。

目录

一、简介

二、比特币的发展与风险

3. 比特币交易的域外立法

四、域外立法对我国比特币监管的借鉴

【摘要】 比特币发展如火如荼，但国内监管不足。 其无偿、匿名等特点给比特币交易带来了更大的风险。 目前，美国纽约州对比特币等虚拟货币的管控较为严格。 交易平台的设立采用许可制度，制定了《虚拟货币许可管理办法》，为国内比特币监管提供了方向。 本文旨在介绍比特币纽约州的发展现状、运营模式和域外监管，对比国内比特币的发展和监管现状，借鉴域外监管规则监控国内比特币在投资者保护、网络风险等方面的风险。安全维护和反洗钱。 提出监管建议。

【关键词】：比特币交易监管

一、简介

比特币由中本聪于2009年1月4日创造，自中本聪向密码学专家哈尔芬尼发送10枚比特币，形成比特币历史上第一笔交易后，比特币在全球交易体系中的流通日趋频繁。 截至2017年5月14日15:00，全球比特币总交易量为38,378.10098108比特币，价值68,926,477.24美元。 比特币自诞生以来，交易量不断攀升，市值兑美元也不断走高。 如图1和图2所示，分别是2015年7月1日至2017年5月15日8时全球比特币日交易量曲线和截至2017年5月15日全球主要比特币交易所比特币市值对比美元在中国。

图 1：过去 2 年全球比特币日交易量 来源：Blockchain.info。

图 2：比特币兑美元在主要比特币交易所的市值来源：Blockchain.info。

从图1可以看出，近两年比特币交易的发展日趋繁荣。 其日成交量在连续上涨后继续上涨，整体呈现大幅上涨趋势，并有持续上涨的趋势。 近两年最低日交易量低至10万以下，最高日交易量在2017年5月14日8点达到369098。2017年5月上旬，比特币日交易量低至200,000 除了某些日子外，大多数日期都超过 300,000。 预计未来比特币的交易量将在波动中继续上升。 从图2可以看出，比特币兑美元市值从2013年下半年开始快速上涨，2014年和2015年回落，2016年和2017年继续快速增长。目前，比特币兑美元市值已超过 1,750 美元。 未来比特币市值可能先小幅下跌后继续上涨，整体呈上涨趋势。 这预示着比特币的持续繁荣和发展。 根据CryptoCurrency MarketCapitalizations数据，2017年5月16日，全球虚拟货币总市值为580.38亿美元，除比特币外全球虚拟货币总市值为293.225亿美元； 因此比特币的总市值为287.155亿美元，约合287亿美元，在2015年全球各国GDP排名中占据第97位。 比特币的规模不容小觑。 中国国内比特币交易的发展无疑是全球比特币交易的支柱。 2016年，中国比特币交易额达4.5万亿元，超过全球年交易额的90%。 如图3所示，2017年国内比特币交易量走势图。

图3：2017年国内比特币交易量。来源：全国互联网金融安全技术专家委员会。

如图3所示，2017年2月和3月国内比特币交易量大幅下滑。 从全球来看，我国3月份比特币交易量占全球交易量的20%。 2、3月份国内比特币交易量下降是由于国内主要比特币交易平台于2017年1月底开始收取服务费，在此之前，各大交易平台均免收服务费，且服务费基于一定的交易量比率。 双向收款在一定程度上抑制了比特币交易。 但是，比特币在中国的交易量依然巨大。 在比特币日益发展的同时，监管漏洞问题也日益突出。 事实上，比特币是世界范围内的新兴产品，是区块链技术的应用。 各国对比特币的监管处于起步阶段，但仍有美国纽约州等国家或地区走在前列，逐步加强和细化对比特币的监管。 因此，本文将通过对域外监管的分析和研究，为我国比特币监管提供启示和借鉴。

二、比特币的发展与风险

比特币是区块链技术在数字货币领域的应用。 区块链技术是一种去中心化的加密编程技术，无需第三方通过内置的编程程序，直接通过智能技术实现交易等活动。 其最大的特点是去中立化，无需中央机构的干预，不仅使交易更加便捷，省去了审核等诸多中间程序，还节省了交易等活动的成本，使区块链技术成为有竞争力的研究领域。各个领域。 尝试将技术落地应用，尤其是在商业银行等金融领域。 比特币是目前区块链技术最成功的应用。 比特币是一种双向货币流动的虚拟货币2009年比特币怎么交易的，用于以买入价和卖出价买卖虚拟和实物商品和服务。 上限时间和产生的比特币数量设置为固定值，2140年全部产生2100万枚比特币； 比特币内部设置的编程技术确保比特币以预定的速度增长：自2009年诞生以来的前四年，将产生1000万个比特币，每10分钟向网络释放50个比特币，产生的数量每四年逐渐减半。 这意味着比特币不会发生通货膨胀和通货紧缩。

（一）发行方式

比特币的产生过程模拟了贵金属黄金的生产过程，称为“挖矿”。 整个“挖矿”过程是一个技术过程。 设备商提供挖矿设备，各节点矿工共同组成矿池。 每个矿工通过提供算力在矿池中工作。 事实上，比特币的发行过程就是通过计算机大量的计算求解出一个合理的哈希函数值的过程。 为了严格控制比特币的生产速度，生成算法会根据当前生成的比特币存量动态调整算法的复杂度。 产生的比特币越多，参与挖矿的人越多，算法就会越复杂。 提取比特币越困难。

（二）交易方式

比特币交易需要建立一个账户，账户是一对公钥和私钥，通过公钥算法，使用电子签名技术进行交易。 公钥是比特币受让人的接收地址，私钥是比特币转让人的签名。 如果A转给B一笔比特币，A将这笔比特币的金额输入B的收款地址，用自己的私钥签名，完成交付。 但此时B并没有立即持有A转出的比特币。为了加强虚拟货币转账的信用，在比特币交易中，要求转出方向网络公布用自己私钥签名的交易单，并且网络上的每个人都可以作为见证人确认交易单，并且交易单必须由当事人以外的其他人签署确认； 即A将比特币交付到B的接收地址后，必须将用自己的私钥签名的交易单发布到网络上。 当足够多的人确认交易单时，乙方可以确认A签名，比特币被合法转移和使用。 也就是说，一笔比特币交易不仅需要交易双方达成协议，还需要转让方将比特币转让并公示，让受让方获得比特币并拥有合法使用权。 比特币的变更模式与我国一般房地产产权的变更模式类似，只是比特币的交付和公示是虚拟的，都是在互联网上操作的。

目前，比特币交易包括持币者使用比特币购买实物商品或服务，以及投资者在比特币交易平台上进行投机交易； 这些比特币交易信息最终会聚合到比特币网络，影响“挖矿”过程的难易程度。

（三）创新与风险

比特币作为一种数字货币创新，给货币体系带来了根本性的变化。 第一，比特币的发行是去中心化的； 比特币的发行不需要经过中央银行等中央机构，其发行依靠比特币设置中的编程算法以预定的速度生成。 现有的比特币总数是区块的总和乘以每个区块的比特币数量。 由于比特币的总量是固定的，不会出现通货膨胀； 而如果比特币长期升值，出现囤币现象，流通货币总量不足，或者经济困难需要调整货币供应量，每个比特币可以削减10的8次方，所以比特币的供应量与经济活动水平对应的合理货币量相匹配，因此不会出现因流通货币量的补充而导致的通货紧缩。 第二，解决跨境支付问题； 由于各国的外汇管制，跨境支付中本币与外币的汇率经常波动，有时外币兑换受阻影响跨境支付。 使用比特币时，不存在这个问题。 由于比特币是全球采用的数字虚拟货币，无需兑换外汇，直接用比特币转账转账即可完成跨境支付，且比特币支付收取的手续费低，与汇率换汇所遭受的资金损失相比，微不足道。 第三，比特币解决了加密货币领域长期存在的问题； 即“双花问题”和“拜占庭将军问题”。 “双重支付问题”是指利用货币的数字特性，使用“同一笔钱”完成两次或多次支付的情况。 比特币有一个时间戳，每笔交易都可以在比特币网络中查询交易时间，并形成一个嵌入区块链的新区块，不可更改。 这有效地避免了“双花”。 “拜占庭将军问题”实际上是数字货币的信用问题。 如何在没有中央机构信用担保的情况下建立数字货币交易流通的信任。 比特币通过内部编程算法构建的信用体系，取代了传统中央机构的信用背书机制。

随着比特币的不断发展，比特币交易平台发挥着越来越重要的作用，比特币带来的创新在交易平台上被投资者广泛使用。 然而，当曾经最大的比特币交易平台Mt.Gox倒闭后，投资者和监管机构意识到，比特币在带来创新优势的同时，也蕴含着风险。 一是比特币交易平台存在跑路风险。 由于比特币交易平台缺乏事前事后监管，比特币交易平台容易搭建，容易蒙骗投资者，卷款跑路； 一旦比特币交易平台跑路，投资者投入的资金就很难收回，也很难获得救助。 由于比特币交易的匿名性，很难追踪和调查交易平台通过投资者账户中的比特币转账获得的资金。 香港GBL平台就是一个典型的例子。 号称获香港政府批准经营虚拟货币兑换业务，但网站交易程式较差，不使用SSL安全协议，连用户名都以明文储存。 还开通了杠杆交易系统和多空操作系统。 它的期货交易程序是根据Mt.Gox市场的涨跌来计算收益的，这显然是有漏洞的。 投资者只需在Mt.Gox中转入比特币，Mt.Gox市场就会上涨2009年比特币怎么交易的，GOL期货交易的收益也会随之增加。 投资者通过不断开仓平仓，保证稳定盈利不亏损，最终亏损的是GOL平台。 2013年10月，GBL平台跑路，卷走约3000万人民币。 由于比特币交易的匿名性，平台几乎无法追踪，投资者的损失无法挽回。

二是网络安全隐患。 比特币的核心技术是区块链。 区块链在PoW共识过程中会面临51%的攻击问题，即节点掌握全网51%以上的算力就可以成功篡改和伪造区块链数据，非对称加密机制也面临着被破解的威胁。 也就是说，比特币的内部编程也存在一定程度的缺陷。 如果矿池中提供51%算力的矿工联合起来，就可以操纵挖矿过程，篡改和伪造比特币交易过程。 这无疑是对比特币创新的致命一击。 虽然51%攻击目前难以实现，但其发生的可能性也是比特币交易中的一大风险。 此外，互联网领域不可避免的网络风险就是黑客攻击。 比特币依靠编程有序运行。 如果黑客入侵并篡改程序，比特币交易就无法安全进行。 例如，Mt.Gox 平台； 2014年2月25日因比特币被盗而下线，随后向东京地方法院申请破产保护，最终宣告破产。 Mt.Gox平台上的比特币交易需要投资者持有两个账户，一个是比特币账户，一个是实物货币账户。 其中，平台保管的比特币账户被盗，造成巨大损失，最终破产。 由此可见，互联网环境的安全是比特币交易顺利进行的重要基础和保障。 三是洗钱等违法犯罪活动风险。 比特币交易的匿名性为违法犯罪活动提供了温床。 近日，一种名为“WannaCry”的勒索病毒席卷互联网，被勒索者的文件被加密无法打开。 只有应勒索者的要求交付比特币作为赎金，才能解密。

勒索者之所以选择比特币作为赎金，是因为很难追查到比特币交易涉及的两方。 通过获取被勒索者的比特币，兑换成法定货币，可以避免被执法人员跟踪调查。 同样，利用比特币进行洗钱、贩毒等犯罪活动也难以查处。 “丝绸之路”网站曾是不法分子为贩毒设立的比特币交易平台，被美国多个执法部门查封。 根据相关法庭文件，该网站在运营两年期间完成了价值 12 亿美元的比特币交易，每笔交易收取 8% 至 15% 的费用。 比特币的创新发展带来了诸多风险，如何对其进行妥善监管成为各国监管机构面临的一大难题。

3. 比特币交易的域外立法

以纽约州金融服务部颁布的《虚拟货币许可条例》为例，规定从事比特币等双向货币流动的虚拟货币交易的平台必须获得许可，即事前审查虚拟货币交易平台采用系统。 相关交易平台提出申请，经审核符合要求后，方可获得牌照，方可从事虚拟货币交易。 针对第2章提到的比特币交易的三大风险，纽约州《虚拟货币许可条例》（以下简称《条例》）从消费者保护、网络安全程序和反欺诈三个方面做出了相应的回应。洗钱程序。 规则。

(一)消费者权益保护

条例第九条规范了虚拟货币交易平台消费者账户的安全风险。 其a项规定虚拟货币交易平台即被许可人为客户的美元账户或信托账户的利益提供担保； 信托账户的形式和金额需要由监管者批准并由合格的托管人持有。 有。 这意味着虚拟货币交易平台需要对客户账户意外或第三方恶意入侵造成的损害风险承担一定的责任。 b项规定交易平台不仅可以以自己的名义，也可以以他人的名义存储、持有、保管和控制虚拟货币，但以他人的名义，交易平台必须持有相同种类、相同数量的虚拟货币与其他虚拟货币一样。 这意味着交易平台拥有虚拟货币的情况有两种：一种是虚拟货币的所有者是交易平台本身； 另一种是交易平台为他人代持虚拟货币。 为防止交易平台恶意持有他人虚拟货币对他人造成损害，交易平台需以自身拥有的同类等值虚拟货币提供担保。 c项规定交易平台不得以他人名义出售、转让、出借、抵押、担保、使用其持有、保管的虚拟货币，不得对该虚拟货币资产承担责任，可以出售、转让虚拟货币只有在获得他人授权时才能使用。 货币资产； 即非授权交易平台不得以他人名义处置他人虚拟货币。 第九条整体授予交易平台在有无偿同类虚拟货币担保的情况下占有消费者虚拟货币资产的权利，但同时要求交易平台承担保障客户的虚拟货币资产安全的责任。虚拟货币账户，并且没有客户禁止的义务允许未经授权使用和处置客户虚拟货币。 对于消费者账户安全的保障责任程度，本条未规定，结合《条例》第十九条第一项第十项重大风险提示，要求披露交易方提供的任何担保。平台为了消费者的利益或信任账户的可能性。 可见，该内容不足以弥补消费者所遭受的全部损失，交易平台仅承担部分保障责任。

《条例》第十九条针对虚拟货币特性给消费者带来的交易风险，对消费者保护进行了规范。 在本条款中，交易平台承担一项重要义务，即信息披露义务。 具体而言，交易平台至少需要承担四大方面的信息披露义务和两方面的其他义务。 一是重大风险披露； 由于虚拟货币本身的特性，存在非法定货币政府不支持、虚拟货币法律法规随时变化的法律风险、不稳定性和不可预测性风险、网络安全风险和欺诈风险等风险，等，交易平台需向消费者披露，交易存在重大风险时是否继续由消费者自行决定。 第二，与虚拟货币相关的所有条款，包括交易条款的披露。 第三，在某些情况下，交易平台需要向第三方披露消费者的虚拟货币账户信息。 四、涉及消费者账户信息披露的其他信息披露。 另外两项义务是确认信息披露的义务和防止欺诈的义务。 前者是指交易平台必须保证消费者已经知道或者应该知道所有应当向消费者公开的信息； 虽然不要求消费者知道所有披露的信息，但要求消费者能够清楚、容易地获得相关信息。 后者是指交易平台有义务不参与欺诈活动，制定虚拟货币交易的反欺诈政策和程序，包括识别欺诈风险区域、控制已识别的欺诈风险、落实风险监控责任、定期评估和修订反欺诈程序。 虽然比特币等虚拟货币交易存在诸多风险，但必须最大限度地控制人为风险。 控制人为风险的主要责任归于交易平台，即使是第三方欺诈，交易平台也有义务防范。 因此，交易平台受到相当大的监管，责任重大。 交易平台义务的反面是消费者的权利，但消费者的权利不仅限于此，还包括终止预授权虚拟货币转让支付的实体和程序权利，收到定期账单和估价的权利，以及收到交易的权利 收到收据、交易单或其他证明交易完成的证据的权利，以及在规则和政策发生变化时被提前通知的权利的交易平台。 该条款只强调了消费者的一项责任，即未经授权的虚拟货币交易。 这就要求消费者管理好自己的授权行为，避免出现类似明显代理的情况。 如果消费者未授权交易平台进行虚拟货币交易，但交易平台以消费者名义进行交易，交易对方基于交易平台授权权利的表象产生合理信任，构成表面代理，消费者需向交易对方承担相应的交易后果。 其实，这也是对作为交易相对方的消费者的一种保护。

消费者保护问题一直需要考虑交易平台、消费者和第三方之间的利益平衡。 在比特币等虚拟货币交易中，可以明显看出纽约州监管机构特别倾向于保护消费者利益，将消费者面临的账户安全风险、信息不对称风险、欺诈风险等分散到交易中平台尽可能。 体现了纽约州监管机构对比特币等虚拟货币交易的审慎监管态度。

(2) 网络安全

《条例》第十六条对网络安全进行了规范，将网络安全程序的建立、维护、评估、修订、报告、审计和人员配备等列为虚拟货币交易平台的义务。 总体而言，该条款规定了四项网络安全风险防范义务。 一是建立网络安全程序，保护交易平台数据不被非法窃取、使用和篡改，并对程序进行维护。 网络安全计划至少应包括合理设计的书面程序、指南和标准，以确保交易平台使用的所有应用程序的安全。 交易平台应至少每年审查、评估和更新所有这些程序、指南和标准。 网络安全计划还必须至少包括渗透测试和审计跟踪的审计能力。 其中，渗透测试要求交易平台至少每年对其电子系统进行一次渗透测试，每季度对电子系统进行一次漏洞测试。 审计追踪主要是指跟踪和维护所有金融交易和会计账簿的数据。 数据保护程度必须满足五个要求，即至少通过识别存储在交易平台网络系统中的信息是否易于获取以及如何获取信息来识别交易平台网络系统的内部和外部风险通过谁 ; 采取防御措施，防止信息被恶意窃取； 检测系统入侵、数据泄露、恶意软件等网络安全事件； 对检测到的网络安全事件采取对策以减轻不利影响； 恢复正常运行和服务。 第二项，作为交易平台的商业主体的董事会或相当于董事会的内部管理机构应当书面明确公司的网络系统和数据安全保护政策，并至少进行一次审批一年。

年度审查的批准主要是为了及时调整网络安全政策的有效性和实用性。 该政策必须包括以下 13 个问题的安全政策：信息安全、数据治理和分类、访问控制、业务连续性和灾难恢复规划和资源、容量和性能规划、系统操作和可用性问题、系统和网络安全、质量保证系统和应用程序开发、物理安全和环境控制、消费者数据隐私、网络提供商和第三方服务提供商的管理（如适用）、不受交易平台直接控制的核心协议的执行监控和变更、应急响应政策。 第三项是交易平台需要设立首席信息安全官，负责监督和执行持牌公司的网络安全程序和执行其网络安全政策，并向交易平台的董事会和监管机构提交相关报告当局; 该报告包括评估交易平台网络系统的可行性、功能性和完整性，识别交易平台的相关网络风险，评估交易平台的网络安全程序并针对不足之处提供解决方案。 四是交易平台应聘用能够管理网络安全风险和执行网络安全程序的网络安全人员，并定期进行培训，确保核心网络安全人员能够针对不断变化的网络安全威胁提供应对措施。

（后文略。全文见《互联网金融法律评论》（第九辑，法律出版社）实体刊。）

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